Договор франчайзинга
В предпринимательском мире под франшизой понимается деятельность по готовой отработанной бизнес-модели. В этой статье эксперты Амигдала расскажут, что представляет собой договор франчайзинга и все риски такого договора.
Какие объекты можно передавать по договору франчайзинга?
Договора «франчайзинга» в ГК РФ нет, но для правового описания некоторых процессов, которые происходят при передаче франшизы, в кодексе предусмотрена глава «Коммерческая концессия». Стоит учесть, что по российскому законодательству существует разница между понятием договора франчайзинга и договором коммерческой концессии.
Договор франчайзинга – это коммерческий договор, по которому франчайзер – владелец бренда (правообладатель) может передать исключительные права на свой бренд франчайзи (пользователь) за определенную плату.
Артем Тупичинский
эксперт по интеллектуальной собственности
Договор франшизы предусматривает передачу любых вариаций исключительных прав. Поэтому нельзя однозначно сказать, что конкретно можно передать, а что – нет. Предмет договора франчайзинга – это и есть права на ведение бизнеса под брендом франчайзера.
- право на товарный знак;
- знак обслуживания;
- коммерческое обозначение;
- секрет производства (ноу-хау).
Законодательство и судебная практика сходятся во мнении, что для признания договора коммерческой концессией необходимо передать право на товарный знак. Без такой передачи договор может считаться возмездным оказанием услуг.
Кроме этого, франчайзинговый договор может включать в себя права на:
- литературные произведения,
- изобретения,
- географические указания и т.д.
Какими договорами оформляется франчайзинг?
-
Коммерческая концессия
Договор, по которому передается право на бренд и многие другие объекты, например, на секрет производства.
-
Лицензионный договор
Подойдет тогда, владелец бизнеса не хочет передавать права полностью, но хочет ими поделиться. Так он предоставляет лишь право пользоваться логотипом, но оставляет за собой возможность распоряжаться товарным знаком самостоятельно.
-
Оказания услуг
Сотрудничество владельца бренда и франчайзи может быть оформлено как предоставление услуги, например, по обучению персонала или разработке маркетинговой стратегии.
Разработка договора франчайзинга
Как составить договор франшизы? Грамотно составленный договор – это залог успеха будущих правоотношений между сторонами. Чем подробнее и детальнее вы раскроете все практические нюансы в тексте договора – тем меньше рисков для каждой из сторон договора франчайзинга.
За составлением договора франчайзинга следует обращаться к квалифицированному юристу, поскольку неправильно составленный договор может быть признан незаключенным. Чем это рискованно? Известный пример – пользователя товарного знака могут обвинить в незаконном использовании ТЗ.
Существенные условия договора франчайзинга включают в себя:
- предмет договора,
- варианты использования ТЗ,
- размер вознаграждения франчайзера.
Давайте разберемся, что нужно учесть в договоре, чтобы он был юридически верным:
- Для начала необходимо провести процедуру due diligence. Её смысл заключается в анализе и правовой оценке компании. Для чего это нужно пользователю? Если он заинтересован в использовании ТЗ какой-либо компании и получении помощи в открытии бизнеса, то перед покупкой франшизы стоит убедиться, что указанный товарный знак действительно принадлежит компании. Это и есть due diligence.
Вы анализируете документы: принадлежит ли компании исключительное право на ТЗ, нет ли уже заключенных эксклюзивных договоров на использование ТЗ (по этому договору правообладателю запрещается передавать иным третьим лицам права). - На преддоговорной стадии обе стороны определяются с действиями, которые они будут выполнять по договору франшизы. Если в договоре не будет важных обязательств, а только передача прав на ТЗ, то высока вероятность переквалификации такого договора в лицензионный.
Франчайзер должен не только передать права на торговый знак, но и:
- организовать поставку товаров определенного качества;
- предоставлять контакты поставщиков;
- поддерживать информационно и технически;
- делать маркетинг и рекламу. - Отдельно не забудьте указать стоимость, которую выплачивает пользователь по франшизе, а также её определение. Твердая стоимость (например, 1000 рублей в месяц) или плавающая (процент от объема продаж). А также платеж: единоразовый или периодический.
Договор стоит подписывать тогда, когда стороны пришли к согласию в отношении передаваемых прав.
Разработка договора франчайзинга – это сложная процедура, которую должен выполнять опытный юрист. Такое соглашение затрагивает сразу несколько объектов ИС, регулирует множество иных прав. Мы не рекомендуем использовать шаблон договора из интернета, особенно, если речь идет о дорогостоящем проекте. Специалисты Амигдала помогут составить франчайзинговый договор, который будет отвечать именно вашим интересам.
Проверка договора франшизы
Нужно ли регистрировать договоры франшизы в Роспатенте?
Регистрация договора франчайзинга в Роспатенте обязательна. Предоставление права использования товарного знака, логотипа или слогана считается несостоявшимся, если договор государственно не зарегистрирован.
Особенности регистрации разных объектов
Рассмотрим особенности регистрации различных объектов интеллектуальной собственности:
| Объект интеллектуальной собственности | Особенности регистрации |
|---|---|
|
Товарный знак |
Регистрацию можно продлевать неограниченное количество раз |
|
Изобретение, полезная модель и промышленный образец, селекционное достижение |
Автор может передать право на регистрацию другому лицу |
|
Компьютерная программа, база данных |
Регистрация не обязательна |
|
Географическое указание и наименование места происхождения товара |
Правами на эти объекты могут владеть независимые друг от друга лица |
Сопровождение сделок по франшизе
Договор франшизы действительно один из самых сложных в российской практике. Мы не рекомендуем брать образец договора франшизы из интернета, если речь идет о дорогостоящем проекте. Для грамотного составления договора франчайзинга необходимо глубинное понимание процессов бизнеса и права. У юристов Амигдала есть большой опыт в сопровождении на преддоговорных стадиях, а также в оформлении договоров франчайзинга с известными брендами. Доверьте заключение договора профессионалам, чтобы минимизировать последующие риски предъявлений требований и наличия судебных споров.
От чего защищает качественный договор франчайзинга?
Юридически грамотный договора франчайзинга позволит вам минимизировать риски от подачи на вас в суд второй стороны. А четко сформулированные права и обязанности снижают потенциальные убытки в бизнесе.
Что будет, если не зарегистрировать договор?
В данном случае предоставление права использования комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав считается несостоявшимся.
В чем отличие между договором коммерческой концессии и лицензионным договором?
Существенным условием договора коммерческой концессии является передача права использования торгового знака. Договором франчайзинга можно предусмотреть дополнительные правоотношения, связанные с бизнесом (поставка продуктов или оказание услуг от правообладателя).
Какие сроки запуска проекта по франшизе?
Одинакового срока для всех договоров франшиз нет. Все зависит от типа передаваемого бизнеса и множества других факторов. Для более точного ответа на этот вопрос – обратитесь к специалистам Амигдала для получения квалифицированной справки.
